刑法研究的心理痕迹－《刑法的辩护与批判》后记

欧锦雄


　　时间总是在自然地流逝，屈指算来，我从事刑法学的教学科研工作已达二十一年。自从摸到学术研究的门路后，我对学术研究逐渐产生了浓厚的兴趣。探究学术问题的真谛是一个艰难的追寻历程，其间研究者往往需要付出利益或快乐的代价，然而，一旦学术问题得以解决，其投稿出去的文稿被刊物发表，其愉快的感觉是难以言表的。学术生涯其实就是苦中找乐，也可以说，学术研究是学术人的苦乐游戏。这些年来，我就一直在玩这苦乐游戏。

　　自从对刑法学产生研究兴趣以来，我总是以撰写论文的方式研究刑法问题。我也曾考虑过出版两、三本个人的学术著作，并一直在努力工作，本打算几年后再完成这一心愿，然而，2006年底，我有幸被评为“2005年度广西新世纪十百千人才工程第二层次人选”，并从财政上获得科研资助。这激励着我去早日实现这一心愿。《刑法的辩护与批判》一书是以近十年来我研究刑法理论的部分科研成果为基础，经过最近一年多时间继续刻苦钻研而完成的。为了完成这科研项目，在近一年多的时间里，我充分利用了各种业余时间来从事研究工作。在这一年多的所有节假日里，我几乎都是在爬方格子中度过。本书中的“中国刑法发展的沉思”、“科学犯罪构成模型的追寻”、“法定的刑法因果关系理论之构建”、“刑事责任真谛的追问”、“主观解释和客观解释之争”、“扩张解释与类推解释的辨析”、“不作为犯罪的概念和范围”、“‘ 单位主体和自然人主体行为构成竞合论’ 之提倡”等内容即是在近一年多时间里完成的。本书的许多前期研究成果曾在法学报刊、杂志发表过，在将这些前期研究成果纳入本书前，我对许多内容进行了修改或调整。

　　二十一年来，我在不断地阅读各种法学书籍，在不断地笔耕，在教学中成长，在写作中进步，与岁月同行，不知不觉中人到中年。年龄的增长自然产生一些人生感悟和学术感悟。在此，不妨畅谈一下，以抒胸意。

　　二十世纪七十年代末至八十年代中期，刑法学界普遍否定法人（单位）可以成为犯罪主体，并在理论上言之凿凿，但是，到了同一世纪的九十年代，赞同法人（单位）可成为犯罪主体的声音占据上风，并在理论上进行了全面的论证，被立法机关采纳后，其在新刑法典里确立了牢固的地位。近些年来，司法实务界出现了滥用扩张解释之风，惩罚不纯正不作为犯罪也似乎成为理所当然之事，而支撑其做法的刑法理论早已存在，并得到不断强化。凡此种种，让我觉得刑事领域出现了“欲加之罪，何患无辞”的幻景。近年来，随着恢复性司法、刑事和解理论的突起，司法实务界广泛地对犯罪嫌疑人、被告人去罪、免刑或减刑。这一现象又让人体会到“欲去之罪、何患无辞”的感受。刑法理论一会儿左，一会儿右，孰真孰假？从这一现象可知，刑法理论对立法和司法的影响是非常巨大的，这也让学术人感到自身应承担的社会责任。学术人不应带着个人功利的目的去研究问题，而应理性地思考问题。学术要创新，学术要求实和求真，学术人应具有社会责任感，应积极参与到学术的辩护和批判之争论中，以追寻归真的理论去指导实践，让社会法律制度合理，让公平、正义永存人间。

　　这些年来，随着读书的增多，思考领域的扩大，产生了许多想研究的问题，许多论文的腹稿已有，一些专题的学术专著构思已产生，但是，我渐渐地感觉到身体大不如前，出现了力不从心之感觉。我在撰写本书过程中，曾一度使自己身体劳累过度，因此，深深地感到学术研究者确需有个好身体。我国一些著名法学家，学术成就卓著，著作等身，我想，这除了与他们具有非凡的聪明才智以外，也与他们具有硬朗的身体不无关系。可见，搞学问的人一定要持之以恒地锻炼身体，以保证有旺盛的精力开展研究工作。

　　人各不同。学术人要学术、要生活，要求实和求真。近几年来，我时常警醒自己：学术作品不宜求多，但要尽可能力求精与真。我希望自己用心写成作品，并应敝帚自珍。当然，作品是好是坏，应由人评说。但求自己尽心去完成的作品会对社会有些许的作用。

　　社会科学研究成果的价值如何评价，这是社会科学界较关注的问题。有人认为，某一社会科学研究成果是否有价值，应以它是否为实践部门所采纳，或是否直接指导了社会实践为参考依据。就法学研究成果而言，应以这一成果是否被立法或司法所采纳为依据，或者是以能否直接指导其他法律适用活动为依据。我认为，这一认识具有片面性，这里存在着认识上的误区。法治的进步，需要法学的繁荣，法学的繁荣靠各领域、各阶层的法学研究人员合力来发挥作用。任何一个人，任何一本专著或者任何一篇文章，都不能单独成就法学繁荣。在法学研究成果里，是法学基本理论的价值大？抑或是法律实务研究的成果价值大？我认为，这两种成果同等重要，它们均会直接或间接地对立法、司法等法律活动产生影响。其影响可能会产生于现在，也可能产生于未来。法理学、法哲学和各部门法的基本理论同样会直接或间接地对各种法律活动产生影响，这些理论往往是通过产生法学理念来影响人们立法、司法或从事其他法律活动，这种影响往往更深远、更持久。法学基本理论的作用一般不会立竿见影，其作用往往可能体现在将来，因此，在对法学基本理论的价值进行评价时，应深刻认识这一点。基于前述认识，我较重视刑法基本理论的研究。长期地对刑法基本理论的思考和研究，也最终促成本书的出版。

　　随着社会对社会科学研究的重视，各高校、各单位往往会对发表了研究成果的人给予物质或精神上的奖励，且奖励力度渐趋增大。有人认为，学术研究者的研究成果发表后，他可得学术奖励，职称可得以提高，因此，学术研究者主观上是为了自己，其学术研究行为是一个自私行为。这种理解是值得讨论的。人具有自私的本能，这是不言而喻的。学术人应是一个自私和大公的复合体，学术人应有社会责任感，学术人也不可避免地得考虑自身的生存和发展，也会在考虑生活质量的提高。因此，社会上各种促进社会科学发展的奖励措施，是在根据人性的基本特点而制定的，这是无可非议的。从实际效果看，这些奖励措施也在一定程度上促进了社会科学的发展，促进了社会的进步。当然，社会科研成果的不合理评价体系，也在阻碍社会科学的发展。无论如何，学术人不应过于考虑个人的功利，许多优秀的作品往往是学术人基于强烈的社会责任感，在不计较个人得失的情况下完成的。在教学科研以及参与司法部门的疑难案件讨论中，我常常碰到一些刑法理论难题。我的性格较为执着，每当刑法理论难题困绕我时，我会感到全身不舒服，并产生非弄清这一理论难题不可的想法，并将其作为一个研究项目，一旦解决这一理论难题，并让其变成论文时，就会觉得全身爽快。对我而言，促使我去从事科学研究的重要原因是，疏通思想脉络，疗理思想疾患。

　　人生有限，而一本用心铸就的学术著作往往需要漫长的时期去完成。这本书是我耗费了多年精力而完成的第一部个人学术著作。生命不息，研究不止。在以后的岁月里，我希望自己重点关注刑法理论里的几个重要专题，争取在各相关专题范围内撰写系列论文，一旦对某一专题形成思想体系再考虑出版书籍。学术人必须遵守的基本道德规范之一是：不要出于个人功利而制造学术垃圾。我将时刻铭记这一学术道德准则。学术人要生活，要研究。在浩瀚的宇宙里，每个人是如此的渺小。在茫茫的刑法理论海洋里，有研究不完的问题。每一个刑法学人都不可能把所有的刑法问题都研究完。在将来，若我感到累了或想偷懒一下，我将会自嘲：别太贪心了，留给别人、留给未来人一些问题研究吧！每一个研究者均应在刻苦研究的同时，给自己留下一定的休闲时空，并健康而快乐地享受人生。

　　一个人的成长离不开别人的帮助，一本著作的问世必定需要许多人支持。在本书出版之际，我向曾关心和支持我的人们表示衷心感谢！

(摘自《刑法的辩护与批判》，欧锦雄著，中国检察出版社2008年12月出版。题目为摘录时增加。关于本书的讨论可见法律博客：刑法的辩护与批判：http://xfdbhypp.fyfz.cn/）


劳动和社会保障部


劳动和社会保障部关于开展劳动力市场“三化”建设试点工作的通知
劳动和社会保障部




各省、自治区、直辖市劳动（劳动和社会保障）厅（局）：
为进一步贯彻落实《中共中央国务院关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障和再就业工作的通知》（中发〔1998〕10号）精神，按照国务院召开的国有企业下岗职工基本生活保障和再就业工作会议的要求，推进劳动力市场、科学化、规范化、现代化（以下统称“三化”）
建设，促进下岗职工和失业人员再就业，加快建立适应社会主义市场经济体制要求的就业机制，我部决定组织开展劳动力市场“三化”建设试点工作。现就有关事项通知如下：
一、各地要高度重视试点工作，将其作为推动劳动力市场“三化”建设，促进下岗职工再就业的重要措施，切实抓紧抓好。各省、自治区、直辖市应指定专门机构，负责指导试点工作，并根据《劳动力市场“三化”建设试点方案要点》（以下简称《要点》），对试点工作作出安排。
二、请各省、自治区根据《要点》提出的有关条件，结合当地的情况，在本辖区内确定1－5个试点城市。直辖市可自愿参加试点。为发挥试点城市的带动和示范作用，在经济发达地区，要选择一些劳动力市场建设和就业服务、失业保险工作基础较好的城市，通过试点，使其在劳动力
市场“三化”建设和建立市场就业机制方面加快步伐，率先突破，在全国起到示范作用；在经济欠发达地区，也要选择一些就业压力大，下岗职工再就业任务重的城市进行试点，指导这些地区克服困难，加强劳动力市场建设和就业服务工作，通过总结推广试点经验，促进工作的开展。
三、各试点城市应参照《要点》，结合本地实际，确定试点工作的目标、任务，制定具体的试点方案。要加强组织领导，积极争取当地政府和有关部门的支持，认真完成各项试点任务。
四、1999年1－4月，为试点工作准备阶段。各地应完成选点、方案制定、经费落实和信息网规划等项准备工作。请将本省、自治区的试点工作计划和试点城市的试点方案，于1999年4月底以前，分别报我部培训就业司、失业保险司和信息中心备案。

附件：劳动力市场“三化”建设试点方案要点（1999－2000年）
一、指导思想
按照科学化、规范化、现代化的要求，加强劳动力市场建设，完善劳动力市场服务和保障体系，切实保障下岗职工和失业人员的基本生活，积极促进再就业，逐步建立适应社会主义市场经济体制要求的就业机制。
二、试点范围及条件
全国将确定80－100个试点城市。符合以下条件的地级以上城市可以申请参加试点：
1．下岗职工和失业人员再就业任务较重，且就业服务、失业保险工作具有一定基础。
2．市内主要公共职业介绍所和失业保险经办机构前台服务已开始使用计算机，并已基本具备劳动力市场信息市内联网的条件。
3．要求参加试点，能够完成试点任务。
直辖市可自愿参加试点；其他试点城市由各省、自治区确定。
三、工作目标
1．初步建成城市劳动力市场信息网，在再就业工作中充分发挥作用。
2．初步建立起统一的劳动力市场管理、服务制度和业务规范，形成较好的劳动力市场秩序。
3．健全职业介绍、职业指导、失业保险、职业培训有机结合的工作机制和服务网络，服务的效率和质量明显提高。
四、试点任务
1．建设信息网络，强化信息工作。
——大力收集职业需求信息。建立用人单位空岗报告制度，并通过为企业主动服务、上门服务和扩大信息员队伍等措施，千方百计收集职业需求信息，使企业一年以上用工的有效招聘信息上网率达到60％以上。
——实现劳动力市场信息市内联网。城市内各主要公共职业介绍所的职业介绍和失业保险前台服务使用计算机；劳动力供求信息、下岗职工和失业人员管理信息、失业保险基金收支和保险金发放信息、职业培训信息实现市内联网。鼓励有条件的企业再就业服务中心和职业培训综合基地
入网。
——建立劳动力市场信息公开发布系统。通过显示屏、公告栏、新闻媒体等多种形式发布职业需求信息，开通免费信息查询，有条件的可提供互联网访问服务，使求职者和用人单位方便快捷地了解职业供求信息；建立劳动力市场职业供求状况分析报告制度，定期向社会公布报告结果。

2．积极主动地开展就业服务。
——实行免费服务。对下岗职工和符合申领失业保险金条件的失业人员的政策咨询、职业介绍和职业指导做到全部免费，有条件的城市也可对其他失业人员实行减免费服务。
——开展专门服务。公共职业介绍机构、培训机构为下岗职工、失业人员设立专门的服务和培训项目；与企业再就业服务中心密切配合，对每个进入再就业服务中心的下岗职工，主动进行1次以上职业指导，提供3次以上就业信息；为每个自愿参加技能培训的下岗职工提供1次免费或
部分免费的培训机会。对有特殊困难的下岗职工和失业人员进行跟踪服务，帮助尽快实现再就业。
——开展特色服务。在完成上述两项基本任务的同时，针对本地下岗职工和失业人员的需求，公开提出具体的服务承诺，开展有特色的服务和培训活动。探索多样化的组织服务形式，开拓就业岗位。
3．规范劳动力市场管理和服务。
——建立统一完善的劳动力市场管理制度和管理流程；加强对用人单位招聘行为、劳动者就业和失业的规范化管理。
——严格职业介绍机构的资格认定和日常管理，打击非法职业中介行为。
——按照管理科学、制度健全、服务规范的原则，制定就业服务和失业保险经办工作的具体服务标准，统一服务流程，明确各项服务的质量要求，建立监督检查制度，保证服务质量。
4．健全就业服务和失业保险的组织体系和工作队伍。
——探索适应市场就业需要的就业服务和失业保险运行机制；明确就业服务机构的经费来源；完善就业服务机构的各项管理制度。
——逐步将就业服务和失业保险金发放向街道延伸，形成布局合理、方便群众、标识显著的服务网络。就业服务机构与企业再就业服务中心建立固定联系，指导其开展职业指导和再就业培训，发挥其促进下岗职工再就业的功能。
——提高人员素质。两年内对就业服务和失业保险工作人员普遍进行一次就业服务和失业保险业务、计算机网络基础知识和计算机操作轮训；探索建立岗位资格制度，实行就业服务和失业保险工作人员定期考核，合格上岗。
——开展教育和评比活动。使就业服务和失业保险工作人员树立服务意识，改善服务态度，提高服务质量，建立良好的公众形象。
五、实施步骤
1．制定方案。有条件的城市根据本要点所列任务和当地实际情况，拟定试点方案。
2．提出申请。城市向省、自治区劳动保障部门提交参加试点的申请和拟定的试点方案。
3．确定试点。省、自治区劳动保障部门在充分调查研究的基础上确定试点城市，并指导试点城市修改完善试点方案，报劳动保障部备案。直辖市可自行确定是否参加试点，试点方案报劳动保障部备案。
4．组织实施。试点城市按照试点方案开展各项工作，按期完成各阶段试点任务。
5．总结交流。试点城市及时总结各项任务完成情况和成功经验；劳动保障部和省、自治区、直辖市劳动保障部门分阶段组织试点城市开展工作研讨和交流活动。
6．评估验收。试点结束时，劳动保障部和省、自治区劳动保障部门组织对试点城市工作目标完成情况和信息网建设情况进行评估。
7．宣传推广。以多种形式宣传试点城市的可行做法和成功经验，推动面上工作。
六、保障措施
1．组织领导。
——试点城市劳动保障部门成立由主管领导牵头，有关部门参加的协调领导小组，确定试点方案，组织开展试点工作，并负责劳动力市场信息网建设有关决策和管理。
——省、自治区、直辖市劳动保障部门指定专门机构，负责制定试点工作计划，确定试点城市，对城市试点工作进行具体指导。
——劳动保障部培训就业司、失业保险司和信息中心共同对试点工作进行总体指导。培训就业司具体负责试点工作协调组织、就业和培训工作的业务指导；失业保险司具体负责失业保险工作的业务指导；信息中心具体负责劳动力市场信息网建设的技术指导和技术服务。
2．经费筹措。
——试点城市根据中央10号文件的要求，积极争取当地政府财政的经费投入，将列入各级财政预算的劳动力市场建设费和促进再就业等项经费尽快落实并合理使用。同时应努力开拓其他渠道，积极筹措资金，用于劳动力市场建设和开展试点工作。
——省级劳动保障部门视条件和可能，积极争取经费，支持试点工作。
——劳动保障部将筹措部分经费，用于试点工作的组织管理和技术指导。
3．技术支持
——试点城市加强对信息网建设的技术论证和规划，注意各类技术人员的配备和业务、技术培训。
——劳动保障部与省、自治区、直辖市劳动保障部门共同对试点城市的劳动力市场管理服务制度和业务流程进行调查研究，制定统一的劳动力市场管理服务基本规范，供试点城市试行。
——劳动保障部与省、自治区、直辖市根据试点城市开展工作和信息联网情况，确定部分有条件的试点城市，联合建设全国劳动力市场信息网重点城市网站。
——劳动保障部根据试点工作需要，免费举办不同层次的业务与技术培训，为各地自行组织培训提供教学录象带和培训资料；制定劳动力市场信息分类标准，指导各地执行；组织推荐劳动力市场应用软件系统；对试点城市劳动力市场信息网建设提供技术咨询和技术服务。



1999年1月20日