从本案看雇佣、承揽关系的实质区别
作者：彭箭 江西省吉水县人民法院________

案情：
2001年10月27日，被告陈建平、陈小青、陈美生与八都住歧村委会签定山场租赁合同，租赁该村委会的长坑里杉木山林20年。2003年，被告开始间伐山场杉木出售。同年6月，被告以每天18元钱点工的形式雇请八都镇大塘村村民到山场砍伐了一些杉木。8月，被告则委托大塘村的聂会生邀集其他村民替他们伐树，条件是村民自己准备工具，自己修上下山的路，自己组织砍伐，包括砍伐下山及上车每根树按2元计酬。此后，包括原告聂向明在内的10名村民一起参加了砍伐，被告就作业计划和间伐要求对10村民做了说明，具体砍伐作业由村民自己安排。11月1日，原告聂向明在与聂春根一同推板车运杉木下山途中，因板车刹车断了，板车滑下山时碰到一石块，车上树梢反弹撞伤原告，致使原告内脏严重受损，胰破裂，原告前后住院治疗花费医疗费69168元，后被评定为伤残十级。为此，原告起诉要求被告赔偿各项费用共计79299元。
分歧：
本案在审理中存在两种不同的意见：
第一种意见认为，原、被告之间是雇佣关系。原告与其他9名村民接受三被告的雇请，在被告的指示下，进驻山场砍伐杉木，为被告提供劳务，被告给付报酬，原被告间属于雇佣关系。原告在雇佣活动过程中遭受人身损害，被告应承担赔偿责任。
第二种意见认为，原、被告之间是承揽合同关系。原告及其他村民是自备工具、自行组织安排砍伐工作，三被告没有对原告及其他村民进行监督管理，且被告按劳动成果即每根杉木2元钱支付报酬，原被告间属承揽合同关系。原告在完成工作活动过程中造成自身损害，三被告不承担责任。

评析
雇佣关系、承揽关系的区别如下：
雇佣关系是指受雇用人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇用人接受受雇用人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。雇用人在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。

我国合同法第251条规定：承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第253条规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第260条规定：承揽人在工作期间，应当接受定作人必要的监督检验。第264条规定：定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。
综上规定，承揽关系的承揽事项应具有特殊性，它一般需要具备相应的设备条件，蕴涵一定的技术成份，为此，合同法规定承揽事项仅包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等相类似的工作。同时承揽事项的完成具有一定的人身依附性，故不得随意交有他人进行。承揽人在完成工作中还具有独立性，与定作人不存在监督管理关系，工作中的风险责任也由承揽人自己承担。为此，根据经济规律及法律权利与义务相一致的原则，承揽关系中的报酬就不同于一般劳务关系中的报酬，其报酬不仅仅包含劳动力的价值，还应当含有技术成份的价值以及一定的利润成分；该报酬在价值上与买卖关系中的价格有相类似的一面，承揽人享有了一定的额外利益。正因为其报酬的特殊性，法律也就规定了承揽人对定作物的法定留置权；其报酬的特殊性也体现了与承揽人自行承担风险的一致性。
雇佣关系中所从事的事项范围比较广，包括生产经营活动及其他各项劳务活动，活动技术含量比较低，受雇用人付出的主要是劳动力，其报酬成分也单一，仅仅包括劳动力的价值。由于雇主利用了受雇用人的劳动，扩大了其活动范围，从而享有更大范围的利益，根据权利与义务一致的原理，并且雇主一般都较受雇用人具有较强的经济实力，为此法律规定了雇主应承担雇用人在工作中的风险责任，这也是从社会的稳定与安全考虑。为了减少工作中的风险，雇主就必需尽到完善的监督管理责任，其责任的行使更是雇主的一项义务，而不仅仅是权利。
综上分析，笔者认为，区分实践中的雇佣关系与承揽关系，首先看合同当事人的约定，当事人有约定的依其约定；没有约定的就看所从事的工作是否具有特殊性，是否需要特殊的工具与设备，工作的完成与人身是否具有一定的依附性；以及报酬是否包括额外的利润。而体现在工作中的监督管理与被监督管理关系以及报酬的支付方式不是区分的关键，因为承揽关系中承揽人也是按照定作人的指示进行工作的，且定作人也可以监督承揽人是否按指示进行工作；该监督的行使是定作人的一项权利；此外，为提高劳动效率，现实中的雇佣关系也常常存在按件计酬的报酬支付方式。为此，单纯从工作中临场监督管理关系与报酬支付方式来区分雇佣关系与承揽关系是不准确的
具体到本案，原告与另9名村民虽然自己准备工具，自己安排具体的砍伐时间，但这也是在被告作业计划的指示下进行的，被告没有临场监督管理，这是具体管理方式的问题，且这也属于被告的一项义务，不能以此否认原告在被告的指示下工作。原告向被告提供砍伐杉木劳动，技术要求不高，任何村民都可以参加，没有特定的人身依附性，所需的劳动工具也普通，属于一般的生产经营活动。此外，被告虽然实行按砍伐杉木根数计付劳动报酬，但该报酬包括村民修上、下山路、砍伐树木、运送下山、装载上车等劳务的报酬，其与被告开始执行的每天18元的报酬相差无几，原告没有享有劳务报酬之外的额外利益。为此，本案原被告间应属于雇佣关系，适用有关雇佣关系的法律规定。
综上，笔者赞同第一种意见。


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广东省人民政府


广东省社会力量举办非学历高等教育管理办法

第　60　号

　



　　《广东省社会力量举办非学历高等教育管理办法》已经２０００年９月１１
日广东省人民政府第九届５０次常务会议通过，现予发布，自２０００年１０月
１日起施行。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　省　　长　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○○年九月十八日




第一章 总则
第一条 为鼓励和支持社会力量举办非学历高等教育，促进其健康发展，根据《中华人民共和国教育法》、《中华人民共和国高等教育法》和国务院《社会力量办学条例》以及国家有关规定，结合本省实际，制定本办法。
第二条 本办法所称社会力量举办非学历高等教育，是指企业事业单位、社会团体及其他社会组织和公民个人利用非财政性教育经费，面向社会举办以具有高中毕业或相当文化程度的人员为招生对象、教授高等教育课程，不颁发国家承认学历证书的各类培训、补习、进修、辅导等学校
或其他教育机构（以下统称教育机构）的活动。
社会力量举办实施以职业技能为主的职业资格培训、技术等级培训的教育机构，举办实施劳动就业职业技能培训的教育机构，由县级以上人民政府劳动行政部门按照国家规定的审批权限审批，不适用本办法。
第三条 各级人民政府及教育行政部门应加强对教育机构的领导，维护教育机构的正当权益。
第四条 教育机构应当遵守国家的法律、法规，坚持社会主义的办学方向，贯彻国家的教育方针，接受地方人民政府及其教育行政部门的领导和管理。其中属自学考试社会助学性质的，还应当接受省自学考试机构的指导。

第二章 申请
第五条 申请举办教育机构应具备下列的基本条件：
（一）有明确的办学宗旨、培养目标，有所开设专业的教学计划、教学大纲、教材和教学管理制度；
（二）有与办学规模相适应的教学场所、办学经费、教学设备和图书资料；
（三）有大学以上学历和相应的业务专长及管理学校能力的学校负责人；
（四）有适应专业教学要求和相对稳定的一定数量的专、兼职教师，其中担任专业技术课的教师须具有3年以上专业教学实践经验。
第六条 申请办学的单位须经其上级主管部门同意，申请办学的个人须经原工作单位或所在地的街道办事处（乡、镇人民政府）同意，并出具同意申请办学的证明。
举办教育机构分筹办和正式建校两个阶段。达到设置标准要求的，可以直接申请正式建校；未达到设置标准要求但已有一定基础的，可以先申请筹办。筹办期的教育机构不能招生。经省教育行政部门批准筹办的教育机构，筹办期不能超过2年，到期达不到正式建校标准的，取消其筹办
资格。
第七条 申请筹办教育机构应提交以下书面材料：
（一）筹办申请报告；
（二）筹办资金；
（三）筹办教育机构章程及负责人资历证明文件；
（四）现有办学条件和发展规划；
（五）其他有关材料。
第八条 申请正式建校的教育机构应提交以下书面材料：
（一）申请报告；
（二）同意申请办学证明；
（三）教育机构负责人、主要教师、职员和拟聘教师的名单及其履历；
（四）教育机构名称、章程和财务规章制度；
（五）教育机构的校舍、设备及经费来源的证明文件；
（六）开设的专业、教学计划、教学大纲、招生计划、招生区域、招生对象、办学形式、收费标准等。
联合办学的，还应提交联合办学协议书。
第九条 教育机构名称，须按下列规范要求命名：
（一）实施学制两年以上的全日制非学历高等教育机构的不得以“大学”命名，应称为：“××专修（进修）学院或学校”、“××自学考试辅导学院（中心、站）”，其他教育机构应称为：“××培训（补习）学校或中心”；
（二）学校名称应冠以学校所在市（不含县级市，下同）或县行政区域的名称，未经教育部和省教育行政部门批准，不得冠以“中国”、“中华”、“华南”、“国际”、“广东”、“粤港澳”、“粤港”、“粤澳”等字样；
（三）一般不使用和恢复解放前的旧校名，因特殊情况需要的，应报省教育行政部门批准；
（四）筹办教育机构需在校名后冠以“（筹办）”字样。
第十条 教育机构应设立办学储备金。办学储备金由教育机构从每年收取的学费中提取15％存入教育机构所在地的县或市教育行政部门开设的专门帐户，直至储备金额达到在校生1年学费的总额。
办学储备金专项用于教育机构遇到继续办学困难时学生与教师等遗留问题的处理费用，不得挪作他用。教育机构停办时，办学储备金全额连同合法利息退还给教育机构。

第三章 审批
第十一条 举办教育机构应按下列规定办理审批手续：
（一）凡属中央驻广东的和省直的社会力量举办的教育机构，由省教育行政部门审批；外省（市）社会力量举办的教育机构在广东招生办学，经教育机构原所在地的省级教育行政部门同意后，报广东省教育行政部门审批；
（二）各市社会力量举办的教育机构，由办学单位、个人所在地市教育行政部门审查同意后，报省教育行政部门审批。
第十二条 教育机构应在所在地的市或县招生，因特殊需要跨市招生的，须征得生源所在地市教育行政部门同意后，由教育机构所在地市教育行政部门批准，并报省教育行政部门备案。
第十三条 普通高等学校、成人高等学校举办非学历高等教育，按教育部的有关规定申请报批。
第十四条 中外合作举办非学历高等教育，按原国家教委的《中外合作办学暂行规定》办理。

第四章 管理
第十五条 经批准开办的教育机构，由批准机关办理教育机构登记手续，并发给统一印制的《办学许可证》。登记的主要事项包括：教育机构名称、地址、法定代理人、举办者、办学形式、办学性质、办学范围等。
第十六条 经批准开办的教育机构，持《办学许可证》进行民办非企业单位登记后，方可开展教育、教学活动。
第十七条 教育机构刻制印章，必须持办学批准机关出具的证明及《办学许可证》到所在地的县级以上公安机关办理申请。印章的规格和使用按原国家教委、公安部发布的《社会力量办学印章管理暂行规定》执行。
第十八条 教育机构的招生广告和招生简章，其内容必须真实、准确，教育机构名称、办学性质及收费、考试、发证等事宜必须具体明确，不得以任何形式作不负责任的许诺，并且必须经办学批准机关审核同意后，方可刊登、播放、张贴。
第十九条 教育机构必须保证教学活动的正常开展，确保教学质量，不得以办学为名，进行营利性和其他违法活动。
第二十条 教育机构的教学场所必须牢固，保证教师和学员的人身安全。
第二十一条 教育机构不得颁发毕业证书。学员学习结束，经考试合格，由教育机构发给结业证明。结业证明应附学习年限、学习课程及学习成绩。
学员的结业证明及所附的学习年限、学习课程及学习成绩，不作为高等学历教育或自学考试成绩的依据。
第二十二条 教育机构的经费自行筹集。教育机构可向学员收取学杂费和其他必要的费用。学费的收入主要用于办学。收费标准由教育机构提出并经办学批准机关审核后，报省物价部门审批。经批准后到所在地物价部门申请领取《教育收费许可证》。收费时须使用财政部门统一印制或
规定使用的收款票据。
教育机构必须建立财务制度，设立相应的财务机构，配备专职或兼职财务人员。接受教育、财政、审计、物价、税务等部门的监督和检查。
学员入学后因故退学，教育机构应根据其实际学习时间，核退部分或全部所收费用。
第二十三条 教育机构变更举办单位、教育机构名称、地址和教育机构负责人，应向原办学批准机关办理变更登记。
第二十四条 教育机构停办时，应当按原审批办学的程序办理注销登记，并向原办学批准机关交回教育机构及所属全部职能机构的印章和《办学许可证》，做好在校师生清退、财物清理和债权债务清偿等工作。在还清债务后，属办学单位或个人投入办学的财产退还办学单位或个人，其
余部分移交给所在地教育行政部门；如资不抵债时，其亏损部分由办学者承担。
第二十五条 教育行政部门应对教育机构进行管理和监督，对教育机构的教学工作和教学质量进行检查评估，并负责处理有关办学的纠纷。

第五章 奖励与处罚
第二十六条 对办学成绩优秀、社会效益显著的教育机构和在办学中有突出贡献的个人，各级人民政府及教育行政部门应给予表彰和奖励。
第二十七条 教育机构或个人在办学活动中，违反《中华人民共和国教育法》和《社会力量办学条例》有关规定的，依照其有关规定给予处罚。
第二十八条 教育机构、教育行政部门及工作人员，玩忽职守、滥用职权、营私舞弊的，由其主管部门给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第六章 附则
第二十九条 各部门、各单位举办面向本部门、本单位干部职工的非学历高等教育和培训活动，不适用本办法。
第三十条 本办法施行前已举办的非学历高等教育的“大学”或“学院”、“中心”等，应当自本办法施行之日起6个月内，按照本办法的规定办理登记；对没有按规定办理审批手续的，还应按本办法办理审批手续。
第三十一条 本办法自2000年10月1日起施行。过去我省的有关规定，与本办法不一致的，按本办法执行。



2000年9月18日