浅析宪法在司法审判中的适用性问题

高里军


案例： 1990年山东某市中学生齐玉苓考上中专，但齐的同学陈某在其所在中学和她父 亲的共谋下攫取了招生学校给齐的录取通知书，并冒齐之名上学和工作直到1999年。这一年 ，事情真相大白，于是齐以陈某和她父亲以及原所在学校等为被告起诉到法院，请求责令 被告停止侵害、赔礼道歉并赔偿经济损失。就此案本身所反映的情况来看，在齐与陈等之间，齐的合法的权利确实受到了陈等的不正当侵犯，并因此而产生了一定的损害后果,然而在审判中我们却发现一个问题：虽然此案事实清楚、内容明确具体，但是在审判中就到底是什么权利（应否确认为民事权利？）遭受了侵犯，该应用什么法律来保护她的权利来解决这一司法实践问题却出现了盲点（齐玉苓所主张的权利该怎么确认和保护的问题）。
按照民法学者和裁判实务的一致解释，民法通则中规定的过错侵权责任的构成要件包括：第一，有侵害了他人权利的加害行为；第二，有损害结果；第三，加害行为与损害结果之间存在着因果关系；第四，加害行为人具有过错。由此，我们可以看到：只有在侵犯了民事权利（财产权和人身权）的情形，才构成侵权行为，才承担民事责任；也就是说侵犯民事权利以外的权利，应当是不构成侵权行为，不承担民事责任。换言之，作为侵权责任构成要件的"加害行为"，所侵害的客体，应限于民事权利（财产权和人身权），显然，齐主张的受教育权不在此列。本案一审判决仅认可了原告的姓名权受到侵害，驳回其受教育权被侵害的主张。此判决，原告不服，上诉至二审。对此上诉，山东省高级人民法院在审判过程中请示最高人民法院，最高院于2001年7 月24 日发布《公告》公布了一个《批复》。全文如下：
最高人民法院关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复 （2001年6月28日最高人民法院审判委员会第1183次会议通过）
法释〔2001〕25号
山东省高级人民法院：
你院〔1999〕鲁民终字第258号《关于齐玉苓与陈晓琪、陈克政、山东省济宁市商业学校、山东省滕州市第八中学、山东省滕州市教育委员会姓名权纠纷一案的请示》收悉。经研究，我们认为，根据本案事实，陈晓琪等以侵犯姓名权的手段，侵犯了齐玉苓依据宪法规定所享有的受教育的基本权利，并造成了具体的损害后果，应承担相应的民事责任。
2001年7月24日
二审法院引用此批复，作出终审判决，其判决书写到："这种侵犯姓名权的行为，其实质是侵犯了齐玉苓依据宪法所享有的公民受教育的基本权利，各被告人应当承担民事责任"，"上诉人要求被上诉人承担侵犯其受教育的权利的责任，理由正当，应予支持。"作为判决的依据，引用了宪法第46条、教育法第9条、第81条、民法通则第120条、第134条和最高法院（2001）25号批复。这一判决突破了我国不得直接引用宪法条文作为民刑裁判的判决依据的司法惯例。在这一司法解释中，对"宪法规定所享有的受教育的基本权利"的保护是此案得以解决的一个根本，如果高法不对此进行解释，那么在此案的解决上就会出现一个盲点（究竟宪法上的这一基本权利该如何保障的问题？）。我们知道，宪法是规定国家的根本制度和根本任务、集中表现各种政治力量对比关系、保障公民基本权利的国家根本法。宪法内容是对根本问题所作的原则性规定。我认为，法律本身就应当具有司法适用性这一特性，作为根本大法的宪法亦不例外。宪法是对公民权利的最根本的保障，在司法实践中如果不具有一定的司法适用性，就可能出现公民的基本权利无法保障的情形，然而，现今就我国的宪法在司法实践中是否具有司法适用性的问题存在着很大的争议。
说宪法的适用性问题实际是宪法司法化中的一个方面。我比较的赞同有学者对我国宪法司法化在理论上所作的两方面的划分。宪法司法化包含违宪审查和宪法适用两个方面。所谓违宪审查，就是由特定的国家机关对立法机关的立法活动和国家机关的行为是否合宪进行审查、近而决定违宪无效、合宪有效的一种宪法监督行为。这涉及到司法机关有否违宪审查权的问题。无疑这已经不是一个技术性问题，它涉及到一个国家的宪政理论和政治制度的基本构架，甚至包括历史传统和文化观念等层面，违宪审查制度在理论上与我国传统的宪政理论有很大的冲突，我国目前还仍未建立起违宪审查制度。在此，我只对宪法的适用性问题作一点说明。宪法的适用性实际就是当没有具体的法律将公民的宪法基本权利落实时，司法机关能否直接适用或引用宪法条文作为判决的依据？在这种意义上，宪法司法化意味着宪法的司法适用性。这个命题是建立在公民的基本权利之充分保障的宪政理论之上的，即认为宪法是公民权利的保障书，如果宪法权利没有得到具体法律的落实，司法机关又不适用宪法条文作为判决的依据，无疑权利保障成为一纸空文。由此看，宪法的司法适用有最后屏障之功效。虽然如此，但就宪法自身条文规定来看，要在司法审判中直接的适用还具有一定的难度。我们从法理上看，就法律本质来说，法律要适用在法律规则上就应当具有适用的条件。法律规则有行为规则和裁判规则之分。行为规则指公民和企业所应遵循的规则；裁判规则指法院裁判案件所应遵循的规则。从宪法的规定上看，宪法是对行为规则的规定，而没有裁判规则的规定，即没有规定构成要件，也没有规定法律效果，宪法在其内容上只是作出了一个原则性规定。既然如此，是否就意味着它不能作为裁判依据而加以适用呢？
现今，可以说我国仍未建立起一种有效的宪法适用制度。对山东出现的"冒名上学"案，最高人民法院作出的法释（2001）第25号司法解释，其中对宪法权利（受教育权）的引用，可以说是我国对宪法司法适用的一个开端，是我国宪法在司法实践中适用的一个新尝试。当然，宪法权利的保护本身应当通过完善相应的法律、法规，健全法律体系来保障，但是，由于社会的发展与进步，法律所调整的社会关系也是不断变化的，法律要适应社会的发展也要不断的完善发展。宪法本身就具有一定的稳定性、权威性、前瞻性，所以在宪法权利的保障上也可能会出现其他相应法律、法规没有进行规范的情形，这时自然应当对宪法进行适用来解决司法实践中的问题，然后再进行相关法律、法规的完善，保障人们所享有的正当权利。
目前，我国对宪法司法化的谈论比较的多，对高法出台的（2001）25号司法解释，我认为：是我国在宪法司法适用性上的一个尝试，这一判决突破了我国不得直接引用宪法条文作为民刑裁判的判决依据的司法惯例，为以后再次出现的宪法权利保障问题树立了一个典范。现今我国对宪法在司法实践中的适用性问题应当进行认真的研究，如何建立起一种有效的保障机制，对宪法更好的发挥作用将具有重要意义。


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北京市财政局 北京市商务委员会


北京市财政局、北京市商务委员会关于印发《北京市商业流通发展专项资金管理暂行办法》的通知

京财经一[2011]1320号



各区（县）财政局、商务委员会，有关单位:

按照市委、市政府《关于加快北京国际商贸中心建设的意见》的战略部署，以科学发展为主题，以加快转变商务发展方式为主线，全面推进北京市商贸流通“规范化、现代化、特色化、国际化”发展，充分发挥北京市商业流通发展专项资金的作用，提高资金使用效益，促进全市商务经济可持续发展。现将《北京市商业流通发展专项资金管理暂行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。

附件：北京市商业流通发展专项资金管理暂行办法



北京市财政局

北京市商务委员会

二○一一年六月二七日



附件：

北京市商业流通发展专项资金管理暂行办法

第一章 总 则

第一条 按照市委、市政府《关于加快北京国际商贸中心建设的意见》的战略部署，以科学发展为主题，以加快转变商务发展方式为主线，为全面推进北京市商贸流通“规范化、现代化、特色化、国际化”发展，充分发挥北京市商业流通发展专项资金的作用，提高资金使用效益，依据《中华人民共和国预算法》、《中国人民共和国预算法实施条例》及市委、市政府《关于加快北京国际商贸中心建设的意见》，特制定本办法。

第二条 北京市商业流通发展专项资金（以下简称“专项资金”）是指由中央财政和市政府安排的专项用于支持我市商业流通服务业发展的财政性扶持资金，资金来源包括：市财政预算安排的商业流通发展专项资金、中小企业发展（商业）专项资金和中央预算下达我市的商业扶持资金。

第三条 专项资金的使用，应符合我市经济发展规划和市政府确定的产业及区域发展政策，确保专项资金的规范和高效使用。

第二章 工作机构与职责

第四条 市财政局负责专项资金管理工作，其主要职责是：

（一）根据市政府确定的我市商业流通领域的重点工作，会同市商务委提出年度资金规模的建议，统筹确定支出结构和重点，并根据市人大审定的预算方案安排管理资金预算指标，办理专项资金拨付；

（二）负责项目评审的管理工作；

（三）负责对项目实施和资金使用情况进行监督检查及绩效评价。

第五条 市商务委负责相关业务管理工作，其主要职责是：

（一）负责研究确定商业流通发展资金的支持方向；会同市财政局编制专项资金年度预算；

（二）负责组织申报项目，进行项目业务审核；

（三）负责项目的组织及实施，对资金支持的项目进行跟踪问效和监督检查。

第三章 资金的使用原则

第六条 资金的安排使用坚持以下原则：

（一）突出支持重点原则。资金重点支持符合国民经济和社会发展及全市商务发展总体规划发展方向的相关项目，优先扶持社会服务性、公益性、民生类项目。

（二）资金统筹使用原则。统筹使用好中央、市级安排的用于促进商贸流通业发展的资金。

（三）公平、公正原则。在全市范围内，公开征集项目，通过多种形式选定专项资金支持的项目。通过支持商贸公共服务平台、打造融资担保平台等方式，重点支持改善商贸企业外部经营环境项目。

（四）市区共同支持原则。符合商业流通发展资金年度支持重点的项目，区（县）财政部门按照一定比例安排项目配套资金的，优先扶持。

（五）事权管理清晰原则。充分调动区县积极性，事权为区县政府的扶持项目，采取因素分析法将相关专项资金分配到区县。

第四章 资金支持重点范围

第七条 专项资金的使用范围包括以下几方面：

（一）发展社区便民商业、生活服务业、农村商业，搞活农副产品流通，加强生活必需品供应等商贸流通体系建设项目。

（二）交易市场、商业服务业及附属设施升级改造项目。

（三）搭建融资担保、信用保险、信息和会展、促消费等公共服务平台，为商贸流通企业营造外部环境。

（四）促进传统、民族、特色商业（产业）发展。

（五）发展现代商务运营模式、商贸流通新型经营业态和现代物流业。

（六）发展商务服务业，加快品牌引进与发展，促进特色产业聚集。

（七）中央部门、市政府确定的重点项目及中央要求地方资金配套的项目。

第八条 专项资金年度支持重点范围或项目申报指南由市商务委会同市财政局根据市政府每年确定的重点工作和发展方向确定并对社会发布。

第五章 资金的使用方式及标准

第九条 专项资金的使用方式主要为财政补助、贷款贴息、以奖代补、政府投资入股或资本金注入及其他经市政府确定或批准的方式。

第十条 资金支持标准：

财政补助、以奖代补、投资入股或资本金注入等扶持项目，原则上不超过项目总投资的50%。

贷款贴息额度，根据银行实际放贷额度及银行同期贷款基准利率确定，每个项目贴息期限不超过3年。

公共服务平台类项目、市政府确定的年度重点项目及中央要求地方配套资金项目，可不受上述规定限制。

第六章 资金管理

第十一条 项目申报条件：

凡符合资金使用原则、使用范围和年度项目申报指南相关要求的项目，均可申请本专项资金。

第十二条 同一项目已享受政府相关专项资金支持的，不得重复申报。

第十三条 申请资金的项目单位提交的项目申报材料，应符合中央和市级项目库管理规定和年度项目申报指南要求。

第十四条 项目申报、审核程序：

项目申报原则上按照隶属关系管理，区县级支持项目由区县商务委会同区县财政局初审后上报市商务委，市级企业项目由市属商业总公司（企业集团）汇总初审后上报市商务委。

市商务委按照项目的轻重缓急及每年确定的支出结构和重点，确定可参加评审的项目，由市财政局委托中介机构进行项目评审。

申报使用中央财政扶持资金的，根据中央部委出台的规定执行。

第十五条 资金拨付

市财政局对中介机构评审通过的项目复审后，按国库管理制度相关规定办理资金拨付手续。

第十六条 项目单位收到专项资金后，需按国家相关规定进行账务处理。

第十七条 专项资金管理工作中发生的费用可在专项资金中列支，但每年不超过当年专项资金总额的2%。费用包括：项目申报组织、项目评审及跟踪管理等费用支出。

第七章 监督检查

第十八条 市财政局、市商务委负责对专项资金的使用情况和项目执行情况进行监督和检查。检查可采取现场验收、委托中介机构进行项目评审等方式。各资金使用单位应接受同级及上级财政、商务部门的监督检查，并接受同级及上级审计部门的审计检查。

第十九条 任何单位不得以任何形式截留、挪用专项资金。对蓄意提供假发票、假证明文件、假资质文件等虚假材料的单位，经查属实的，取消其申请本专项资金的资格。对违反规定的，根据《财政违法行为处罚处分条例》（国务院令第427号）予以处理。

第八章 附则

第二十条 本办法由市财政局和市商务委按照职责分工负责解释。

第二十一条 本办法自颁布之日起三十日后执行。相关资金政策文件同时废止（见附件）。

附件：

1.北京市财政局 北京市商务局关于印发《北京市商业流通发展资金使用管理办法》的通知（京财经一〔2005〕448号）

2.北京市财政局 北京市商务局关于印发北京市农产品批发市场改造资金管理实施办法的通知（京财经一〔2005〕523号）

3.北京市财政局 北京市商务局关于印发北京市公共物流基地设施建设资金管理实施办法的通知（京财经一〔2005〕524号）

4.北京市财政局 北京市商务局关于印发北京市商业街区改造资金管理实施办法的通知（京财经一〔2005〕976号）

5.北京市财政局 北京市商务局关于印发《北京市商业流通发展项目银行贷款财政贴息资金管理办法》的通知（京财经一〔2005〕1193号）

6.北京市财政局 北京市商务局关于印发北京市商业无障碍设施改造资金管理暂行办法的通知（京财经一〔2005〕1251号）

7.北京市财政局 北京市商务局关于印发《北京市再生资源集散市场建设专项资金管理实施办法》的通知（京财经一〔2005〕1478号）

8.北京市财政局 北京市商务局关于印发《北京市社区便民配送菜店发展资金管理实施办法》的通知（京财经一〔2005〕1714号）

9.北京市财政局 北京市商务局关于印发《北京市食盐配送体系建设资金管理实施办法》的通知（京财经一〔2005〕1111号）

10.北京市财政局 北京市商务局关于印发《北京市发展规范化社区菜市场补助资金管理实施办法》的通知（京财经一〔2006〕427号）

11.北京市财政局 北京市商务局关于印发《促进北京市商业服务业老字号发展专项资金使用管理办法》的通知（京财经一〔2006〕428号）

12.北京市财政局 北京市商务局关于印发《发展郊区村镇连锁超市、便利店扶持资金管理办法》的通知（京财经一〔2006〕461号）

13.北京市财政局 北京市商务局关于调整《北京市发展规范化社区菜市场补助资金管理实施办法》的通知（京财经一〔2007〕488号）

14.北京市财政局 北京市商务局关于印发《北京市农村集贸市场升级改造补助资金管理实施办法》的通知（京财经一〔2007〕761号）

15.北京市财政局 北京市商务局关于印发《进一步加强郊区现代流通网络建设给予资金支持的若干规定》（京财经一〔2008〕1109号）

16.北京市财政局 北京市商务局关于印发《北京市商业设施停车系统升级改造资金管理办法》的通知（京财经一〔2008〕1112号）

17.北京市财政局 北京市商务局关于印发《北京市商场、超市节能改造资金管理实施办法》的通知（京财经一〔2008〕1115号）

18.北京市财政局 北京市商务委员会关于印发《北京市商业无障碍设施改造财政补助资金管理办法》的通知（京财经一〔2009〕932号）

19.北京市财政局 北京市商务委员会关于印发《北京市服装干洗行业开启式干洗机更新改造补助资金管理办法》的通知（京财经一〔2009〕1009号）

20.北京市财政局、北京市商务委员会关于调整《北京市社区便民菜店发展资金管理实施办法》的通知（京财经一〔2007〕489号）

21.北京市财政局、北京市商务委员会关于印发《北市商业街区改造资金管理实施办法的补充意见的通知》（京财经一〔2007〕2024号）