强制收购广东恒通集团股份有限公司持有的股份以抵顶其债务执行案



注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

【案情简介】
申请执行人：江苏省无锡市南长区房地产经营公司。住所地：无锡市清扬路。
　　法定代表人：陆锁宝，该公司经理。
　　申请执行人：上海浦东国有资产投资管理有限公司。住所地：上海市浦东南路。
　　法定代表人：张哲，该公司董事长。
　　申请执行人：江苏省无锡新江南实业股份有限公司。住所地：无锡市通扬路。
　　法定代表人：张少杰，该公司董事长。
　　被执行人：广东恒通集团股份有限公司。住所地：广东省珠海市拱北中建大厦。
　　法定代表人：杨博，该公司董事长。
原告江苏省无锡市南长区房地产经营公司（以下简称南长公司）、上海浦东国有资产投资管理有限公司（以下简称浦东公司）和被告广东恒通集团股份有限公司（以下简称恒通公司），都是第三人江苏省无锡新江南实业股份有限公司（以下简称新江南公司）的股东。在新江南公司８０００万元的股本金中，恒通公司持有４４００万元的股份，为新江南公司的控股股东；南长公司持有１４５０万元股份，浦东公司持有４００万元股份，其余股份由各小股东占有。恒通公司派张少杰出任新江南公司的董事长、法定代表人，并由张少杰提名任命恒通公司的石桂祥为新江南公司总经理。
　　１９９８年８月２０日，被告恒通公司和第三人新江南公司签订了一份《债权债务处理协议书》，确认至１９９８年６月３０日，恒通公司欠新江南公司３９７１万元。恒通公司以其在深圳上水径工业区的第１３号厂房，第９号、第１０号、第１２号宿舍楼等共计１７８９７．０４平方米的房产，作价４０３５２７８４元给新江南公司冲抵债务，房产与债务冲抵后的余额６４２７８４元，作为房产过户费用。
　　协议签订后，因第１３号厂房被海南省高级人民法院查封，被告恒通公司将其他房产过户给第三人新江南公司。１９９９年５月６日，新江南公司第二届四次董事会决议：责成经营班子对恒通公司抵债的房产组织评估。评估后如价值缩水，以恒通公司的股权冲抵。新江南公司委托无锡恒茂房地产中介评估行（以下简称恒茂行）进行了评估。经评估，恒通公司的抵债房产，价值为２５１６．８８万元。据此，新江南公司的非控股股东认为：恒通公司利用担任新江南公司董事长、总经理的优势地位，将评估价值仅为２５１６．８８万元的房产，作价４０３５万余元给新江南公司抵债，损害了新江南公司和他们的利益，遂决定起诉恒通公司侵权。但由于恒通公司是新江南公司的控股股东，新江南公司无法在董事会上形成起诉恒通公司的决议，非控股股东遂委托南长公司、浦东公司作为他们的代表，对恒通公司提起侵权诉讼。诉讼期间，恒通公司对恒茂行的评估报告提出异议，法院又委托深圳市宏厦房地产交易评估有限公司（以下简称宏厦公司）重新评估。宏厦公司以１９９８年８月２０日（即恒通公司与新江南公司签订协议之日）的基准价进行了评估。扣除已被海南省高级人民法院查封并已执行给他人所有的房产，其余恒通公司给新江南公司抵债的房产，评估价为１１９．７４万元。此次的评估费用１９８００元， 由南长公司、浦东公司垫付。

【法院审理及判决】
案经无锡市中级人民法院审理认为：被告恒通公司给第三人新江南公司抵债的房产，实际价值仅为１１１９．７４万元，根本不能抵偿其欠新江南公司的３９７１万元债务。恒通公司利用自己在新江南公司的控股地位，用以物抵债、低值高估的方法为本公司牟取非法利益，给新江南公司造成２８５１．２６万元的损失，侵害了新江南公司以及其他非控股股东的权益。恒通公司与新江南公司于１９９８年８月２０日签订的债权债务处理协议，其中有关恒通公司以房产作价抵偿新江南公司债务的条款，违背了公平和诚实信用的原则，应认定为无效。恒通公司对其侵权行为给新江南公司造成的损失，应负赔偿责任。据此判决：
　　一、被告恒通公司于本判决生效之日，给付第三人新江南公司２８５１．２６万元及利息（自１９９８年８月２０日起按同期银行逾期贷款利率计算）。
二、被告恒通公司于本判决生效之日，给付原告南长公司和浦东公司垫付的房产评估费１９８００元。
　　案件受理费１５２５７３元、财产保全费１２５０００元，合计２７７５７３元，由被告恒通公司负担。
恒通公司不服一审判决提起上诉。后因该公司未按期交纳二审案件受理费，江苏省高级人民法院裁定：本案按自动撤回上诉处理，原审判决即发生效力。
一审判决生效后，被告恒通公司没有自觉履行判决所确定的给付义务。２０００年１１月１０日，原告南长公司、浦东公司和第三人新江南公司向无锡市中级人民法院申请执行。
　　接到执行申请后，无锡市中级人民法院依法立案，并向被执行人恒通公司送达了执行通知书。执行中了解到，除持有的新江南公司股份以外，恒通公司再无其他财产可供执行，遂于２００１年１月１６日查封了恒通公司持有的４０００万股新江南公司股份，并委托无锡普信会计师事务所对该股份的价值进行评估。经评估，新江南公司的股份，每股净资产约为０．９２元。
　　２００１年４月１６日，无锡市中级人民法院委托无锡华东拍卖行有限公司拍卖查封的４０００万股新江南公司股份。拍卖未成交，该股份也无法变卖。
　　至此，被执行人恒通公司所欠申请执行人新江南公司的全部本金和利息，以及所欠新江南公司以及新江南公司非控股股东垫付的诉讼费、财产保全费、执行费、评估费等，已达３６４２６３３１元。
　　无锡市中级人民法院经研究认为：被执行人恒通公司所欠主要是申请执行人新江南公司的债务，而现在执行回来的只是恒通公司持有的４０００万股新江南公司股份，该股份目前无法拍卖和变卖，只有由新江南公司收回以抵顶恒通公司欠其的债务。《中华人民共和国公司法》第一百四十九条规定：“公司不得收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。”“公司依照前款规定收购本公司的股票后，必须在１０日内注销该部分股份，依照法律、行政法规办理变更登记，并公告。”“公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。”从此条规定可以看出，一般情况下，公司是不能收购本公司股票的，但在特殊情况下，法律允许公司按照法定程序收购公司的股票。新江南公司如果收购了恒通公司所持的股份，恒通公司在新江南公司的股份才能注销，新江南公司的资本也必然会减少，从而符合了法律对收购本公司股票的特殊要求。但是要作到这一步，必须经新江南公司的股东大会同意授权。恒通公司至今仍然是新江南公司的控股股东，新江南公司无法在股东大会上作出这样的决议。为维护法律的尊严，规范和完善股份公司制度，依法保护股份公司所有股东的合法权益，制裁股份公司内部发生的侵权行为，只能由人民法院强制新江南公司收购恒通公司持有的新江南公司股份。据此，无锡市中级人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条第一款第（十一）项的规定，于２００１年４月２８日裁定：
　　以新江南公司对恒通公司享有的３６４２６３３１元债权作为收购款，强制收购恒通公司持有的３９５９３８３８股新江南公司股份。收购后，新江南公司依法相应减少其注册资本并注销股份。
　　无锡市中级人民法院的这一裁定发生法律效力后，被执行人恒通公司所欠申请执行人新江南公司的债务已清偿。恒通公司所持有的新江南公司股份也相应地由４４００万股减为４５７６１６２股。新江南公司注销股份的法律手续已办理完毕，并已召开了新一届的股东大会，选举、组成了新的董事会和经营班子。目前，新江南公司的经营状况良好。

【律师点评】
本案涉及到的公司法律问题主要是公司股份收购和注册资本减少的问题。根据公司法的规定，公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。公司不得收购本公司股份，但有以下例外情形：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。由此可见，新公司法增加了公司收购本公司股票的法定情形。但旨在减少注册资本而收购公司股票的，应当经股东大会决议，并且应当自收购之日起十日内注销。新法的这一规定与股东大会的职权相吻合，也有利于保证减资的依法进行。本案中，新江南公司因债权实现而依法回收本公司股份４０００万股，公司法虽然没有明确规定公司可以为实现债权而回购本公司股份，但新江南公司收购了恒通公司所持有的本公司的股份以后，必须按照法定程序在法定期限内依法注销所回购的股份，这样新江南公司的资本也必然会减少，从而符合了法律对收购本公司股票的特殊要求。不过因减少资本而回购股份的，必须经新江南公司的股东大会同意授权。又由于恒通公司仍然是新江南公司的控股股东，新江南公司无法在股东大会上作出这样的决议。所以本案最后裁决由人民法院强制新江南公司收购恒通公司持有的新江南公司股份，实属一个突破和革新性的判决，反映了我国司法裁判队伍的素质不断提高，司法裁判的灵活性和主动性日益增强。


注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。


上海市人民政府


上海市道路和公共场所清扫保洁服务管理办法（沪府令83号）


　　《上海市道路和公共场所清扫保洁服务管理办法》已经2012年4月23日市政府第140次常务会议通过，现予公布，自2012年7月1日起施行。


　　市长 韩正

　　二○一二年五月二日


上海市道路和公共场所清扫保洁服务管理办法

（2012年5月2日上海市人民政府令第83号公布）


　　第一条（目的和依据）

　　为了规范本市道路和公共场所清扫保洁服务，保障清扫保洁作业人员的合法权益，促进本市环境卫生事业的发展，根据《上海市市容环境卫生管理条例》和其他有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条（适用范围）

　　本市道路和公共场所清扫保洁服务及其相关的管理活动，适用本办法。

　　前款所称的道路，具体包括：

　　（一）城市道路；

　　（二）经区（县）人民政府认定，在城市化地区内按照城市道路清扫保洁标准进行作业的特定公路路段（以下简称“特定公路路段”）；

　　（三）未纳入物业管理区域的街巷、里弄内的通道（以下简称“街巷里弄内通道”）；

　　（四）连接同一行政村内的村民小组与村民小组，供行人或者车辆通行的村内通道（以下简称“村内通道”）。

　　第三条（管理部门职责）

　　市绿化市容行政管理部门是本市道路和公共场所清扫保洁服务的主管部门。

　　区（县）绿化市容行政管理部门按照规定职责，负责所在行政区域内道路和公共场所清扫保洁服务的管理。

　　第四条（责任主体）

　　本市道路和公共场所清扫保洁服务的责任人，分别按照下列规定确定：

　　（一）城市道路、特定公路路段和公共场所，由区（县）绿化市容行政管理部门或者乡（镇）人民政府负责；

　　（二）街巷里弄内通道，由镇人民政府或者街道办事处负责；

　　（三）村内通道，由村民委员会负责。

　　第五条（管理原则）

　　本市道路和公共场所清扫保洁服务的管理，应当遵循“公平竞争、确保质量、规范服务”的原则。

　　本市建立清扫保洁作业人员收入正常增长机制。

　　第六条（发展规划）

　　市绿化市容行政管理部门应当根据本市市容环境卫生事业发展需要，将本市道路和公共场所清扫保洁服务的发展纳入市容环境卫生专业规划。

　　第七条（清扫保洁区域等级划分和质量标准要求）

　　本市道路和公共场所清扫保洁区域按照道路、商业网点和居民区分布、人流量、车流量等因素，划分为四个等级。各等级道路和公共场所清扫保洁区域的具体范围，由市绿化市容行政管理部门组织区（县）绿化市容行政管理部门确定并公布。

　　各等级道路和公共场所清扫保洁区域的清扫保洁质量应当符合对应等级的清扫保洁质量标准要求。本市道路和公共场所清扫保洁质量标准，由市质量技监行政管理部门会同市绿化市容行政管理部门制定并公布。

　　第八条（作业服务单位和清扫保洁队伍的确定）

　　城市道路、特定公路路段和公共场所清扫保洁作业服务项目的作业服务单位，由区（县）绿化市容行政管理部门或者乡（镇）人民政府通过招标的方式确定。作业服务单位应当具备市绿化市容行政管理部门核发的城市生活垃圾经营性服务许可证。

　　街巷里弄内通道以及村内通道，由镇人民政府、街道办事处或者村民委员会负责组织清扫保洁队伍或者专人进行清扫保洁。

　　第九条（资金保障和监管）

　　城市道路、特定公路路段和公共场所清扫保洁作业服务项目采取政府购买服务方式，所需要的资金应当按照本市环卫作业养护预算定额编制预算，由区（县）或者乡（镇）人民政府财政予以保障。

　　街巷里弄内通道清扫保洁所需要的资金，由镇人民政府或者街道办事处负责安排。

　　村内通道清扫保洁所需要的资金，由村民委员会负责筹集。

　　本市环卫作业养护预算定额，由市绿化市容行政管理部门会同市财政、建设交通等行政管理部门，按照“统一定额、分类指导、差别管理”的原则制定。

　　道路和公共场所清扫保洁财政资金的使用，应当接受财政、审计部门的监督、检查。

　　第十条（招标文件）

　　城市道路、特定公路路段和公共场所清扫保洁作业服务项目的招标文件，应当包括下列主要内容：

　　（一）清扫保洁作业服务项目名称、区域、期限、作业方式、作业频率、质量标准和付款方式；

　　（二）与清扫保洁作业服务项目相适应的设施、设备、车辆和场所以及相关管理制度；

　　（三）与清扫保洁作业服务项目相适应的专业技术人员。

　　第十一条（作业服务协议）

　　作业服务单位确定后，区（县）绿化市容行政管理部门或者乡（镇）人民政府应当与中标的作业服务单位签订作业服务协议。

　　市绿化市容行政管理部门应当制定本市清扫保洁作业服务协议示范文本。

　　第十二条（作业服务规范要求）

　　城市道路、特定公路路段和公共场所作业服务单位应当按照确定的作业方式、作业频率进行清扫保洁作业，并遵守下列服务规范：

　　（一）作业人员统一着装；

　　（二）作业设施、设备清洁、安全、有效；

　　（三）车辆的作业噪声符合国家和本市环境噪声标准；

　　（四）机械清扫保洁作业避开早晚交通高峰时间，减少对道路交通的影响；

　　（五）作业时无明显扬尘现象；

　　（六）作业时使用的清洗剂等产品符合有关产品质量标准和环保要求；

　　（七）及时收集作业产生的垃圾并投入指定的垃圾收集容器，不将其混入废物箱或者居民生活垃圾收集容器中。

　　街巷里弄内通道以及村内通道的清扫保洁队伍或者专人应当每日定时进行清扫保洁。

　　第十三条（应急处置）

　　市、区（县）绿化市容行政管理部门和乡（镇）人民政府应当编制城市道路、特定公路路段和公共场所清扫保洁服务突发事件应急预案，做好在重大活动、恶劣天气等情况下的清扫保洁服务保障工作。

　　作业服务单位应当根据所在区域清扫保洁服务突发事件应急预案，编制本单位的应急处置具体方案，并向区（县）绿化市容行政管理部门备案。

　　第十四条（评议）

　　区（县）绿化市容行政管理部门或者乡（镇）人民政府应当每年组织对作业服务单位的清扫保洁作业服务质量的评议活动，并公布评议结果。评议过程中，应当听取清扫保洁作业服务区域内单位和个人的意见，并作为评议结果的重要依据。

　　第十五条（社会宣传）

　　市和区（县）绿化市容行政管理部门、乡（镇）人民政府和街道办事处应当通过多种形式，广泛宣传道路和公共场所清扫保洁的相关知识，增强市民自觉维护市容环境卫生整洁、尊重作业人员劳动、配合清扫保洁作业的意识。

　　第十六条（投诉处理）

　　任何单位和个人对作业服务单位或者作业人员损害清扫保洁服务质量的现象，有权向市或者区（县）绿化市容行政管理部门和城管执法部门进行投诉。

　　市或者区（县）绿化市容行政管理部门和城管执法部门应当自受理投诉之日起5日内，将处理意见答复投诉人。

　　第十七条（违约责任）

　　违反本办法第十二条第一款或者第十四条规定，作业服务单位未按照要求进行清扫保洁作业或者经评议未达到清扫保洁作业服务质量的，应当按照作业服务协议的约定进行整改；逾期不整改或者经整改后仍不符合整改要求的，作业服务协议予以解除，由此造成的损失由作业服务单位承担。

　　第十八条（行政处罚）

　　违反本办法第十二条第一款规定，作业服务单位未遵守服务规范的，由区（县）城管执法部门责令改正，可处以300元以上3000元以下罚款。

　　第十九条（行政责任）

　　违反本办法规定，市、区（县）绿化市容行政管理部门和乡（镇）人民政府以及其他相关行政管理部门及其工作人员有下列行为之一的，由所在单位或者上级主管部门依法对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分：

　　（一）违法确定作业服务单位；

　　（二）不依法处理违法行为，不依法履行道路和公共场所清扫保洁服务管理和监督职责；

　　（三）无法定依据或者违反法定程序执法；

　　（四）其他滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的行为。

　　第二十条（公共设施保洁）

　　设置在本市道路和公共场所的公共设施，由产权人或者其委托的管理单位负责保洁。保洁质量应当符合本市道路和公共场所清扫保洁质量标准要求。

　　第二十一条（施行日期）

　　本办法自2012年7月1日起施行。1999年7月7日上海市人民政府第68号令发布的《上海市道路和公共场所清扫保洁服务管理暂行办法》同时废止。