湖南省怀化市人民政府办公室


怀化市人民政府办公室关于印发《怀化市公共场所禁止吸烟规定》的通知



各县（市、区）人民政府，市直机关各单位：

《怀化市公共场所禁止吸烟规定》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真遵照执行。





二○○八年六月二十四日 　　　







怀化市公共场所禁止吸烟规定



第一条　为了贯彻执行《湖南省爱国卫生条例》，保障公民健康，保护环境，制定本规定。

第二条 凡本市范围内的机关、团体、企业事业单位和其他组织及个人，均须遵守本规定。

第三条　本规定由县级以上人民政府爱国卫生运动委员会（以下简称爱卫会）负责组织实施。

第四条　本市范围内下列公共场所禁止吸烟：

（一）影剧院、歌舞厅和音乐厅的观众厅、游艺厅（室）、音乐茶座（室）；

（二）档案馆、图书馆、博物馆、美术馆和展览馆的展示厅；

（三）邮电业、金融业的营业厅；

（四）公共交通工具的车厢及车船候车室、候机室、售票厅；

（五）医疗机构的候诊区、诊疗区和住院部；

（六）托儿所、幼儿园、大中小学校、体育馆、文化宫；

（七）机关单位、厂矿企业、宾馆、旅店业的会议室、接待室；

（八）县级以上人民政府规定的其他公共场所。

第五条　禁止吸烟公共场所的所在单位应履行下列职责：

（一）制定禁止在公共场所吸烟的规章制度；

（二）做好在公共场所禁止吸烟的宣传教育工作；

（三）在禁止吸烟的公共场所内设置醒目的禁止吸烟标志，不设置吸烟器具；

（四）对在禁止吸烟的公共场所内吸烟者，应责令其停止吸烟或离开该场所。

第六条　机关、团体、企业事业单位和其它组织，可根据实际情况规定本单位内部禁止吸烟场所，设置明显的禁止吸烟标志，并加强管理。

第七条　在禁止吸烟的公共场所内，公民有权举报违反本规定的行为，公民有权要求吸烟者停止吸烟，公民有权要求禁止吸烟公共场所的所在单位履行本规定第五条规定的职责。

第八条　爱卫会可以根据工作需要，聘任监督管理员，加强对公共场所禁止吸烟的监督管理。

第九条　禁止吸烟公共场所的所在单位违反第五条规定的，由县级以上人民政府爱卫会予以通报批评；情节严重的，可以建议有关部门或者报告同级人民政府对主管领导和直接责任人给予行政处分。

第十条 侮辱、威胁或殴打监督管理人员执行本规定的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第十一条　监督管理人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，由所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第十二条　本规定自发布之日起实施。


承诺岂可随意变通？

－?质疑《上市公司股权分置管理办法》第24条中的“除外条款”

瑛明律师事务所 娄 鹤

经过一系列的改革试点，并在征求市场各方意见的基础上，2005年9月24日，中国证监会正式发布并施行了《上市公司股权分置管理办法》（下称“《管理办法》”）。《管理办法》作为一项纲领性文件，标志着股权分置改革的大幕正式拉开，改革进入了一个全新的阶段。

作为股权分置改革的一个重要方面，非流通股股东在改革方案中做出的承诺能否得到切实的履行，备受市场关注。中国证监会对该问题也予以充分关注，并在《管理办法》做出了明确的规定：（1）对非流通股股东履行承诺采取了必要的限制措施，防止逃避承诺义务（第23条、第24条）；（2）明确了相关中介机构对非流通股股东切实履行承诺义务的监督职责（第41条）；（3）明确了非流通股股东违反承诺义务以及保荐机构未能履行有关监督职责的法律责任（第50条、第51条）。

但笔者的注意到《管理办法》第24条中的一则除外条款，既与防止非流通股股东逃避承诺义务（本文专指“限售承诺”，下同），保障流通股股东权益的改革精神和指导思想相悖，又缺乏相应的法律依据，为股权分置改革的顺利实施埋下了巨大的风险和隐患。

（第24条的原文是：“非流通股股东未完全履行承诺之前不得转让其所持有的股份。但是受让人同意并有能力代其履行承诺的除外。”）

下文，笔者谈谈对第24条中“除外条款”的几点看法：

一、合法性审查

“除外条款”的设置，其本质是对非流通股股东的豁免。换言之，在满足受让人同意并有能力代非流通股股东履行承诺的前提下，非流通股股东完全可以在未完全履行承诺之前转让其所持有的股份。因此，第24条中的“不得转让”，并不是绝对的不得转让，非流通股股东在承诺期间仍存在转让股份的空间和通道。

从法律的角度分析，“除外条款”存在重大法律缺陷，是缺乏法律依据的。根据通常的理解，股权分置改革方案经股东大会审议通过后，非流通股股东所做出的承诺，即构成其与流通股股东之间的合同条款的一部分。非流通股股东与流通股股东之间形成合同的法律关系。如在承诺期间内，非流通股股东向第三方转让股份，可视作其将合同的权利及义务转让给第三人，须遵守《合同法》之相关规定。《合同法》第88条规定，“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”。由此可见，非流通股股东对其所持有的非流通股份的处分，在承诺期间内，由于合同关系的存在，是受到法律约束的。具体而言，非流通股股东须在取得流通股股东同意的前提之下，方可向第三方转让股份，否则构成违约。

根据《立法法》对立法权限及效力等的规范，《合同法》属于“法律”；而《管理办法》属于“规章”。《立法法》第79条明确规定，“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章”。因此，笔者认为在“除外条款”与《合同法》的内容存在抵触的情形下，“除外条款”的规定应属无效。


二、合理性审查

“除外条款”的存在，使非流通股股东的承诺成为一种“软约束”，缺乏合理性：

1、根据中国证监会、国有资产监督管理委员会、财政部、中国人民银行、商务部于2005年8月23日联合发布的《关于上市公司股权分置改革的指导意见》（下称“《指导意见》”），“股权分置改革是为非流通股可上市交易作出的制度安排，并不以通过资本市场减持国有股份为目的，当前国家也没有通过境内资本市场减持上市公司国有股份筹集资金的考虑”。同时笔者注意到，原先公布的《管理办法》（征求意见稿）中也没有“除外条款”的相关规定。

据笔者揣测，管理部门最终确定在《管理办法》中设置“除外条款”的初衷，是给予非流通股股东的一种变通，以应对将来市场变化或资本运作之需。显而易见的是，这种通融对流通股股东是不公正的，会导致承诺的“软化”，使流通股股东对未来的预期长期处于不确定的状态，影响整个证券市场的稳定，弊大于利。

2、另外需要注意的是，《管理办法》对“除外条款”的适用没有任何限制。在受让人依据“除外条款”受让非流通股份后，该受让人是否可以继续沿用“除外条款”，将该非流通股份再行转让，《管理办法》并没有做出明确的规定。因此，从一般的法理理解，受让人可以继续适用“除外条款”。若这种局面果真出现，那一份份承诺将势必沦为一纸纸空文，丧失诚信的证券市场将成为骗子的天堂和投资者的地狱。


三、可行性审查

2005年9月6日，上海证券交易所、深圳证券交易所和中国证券登记结算有限公司联合发布了《上市公司股权分置改革业务操作指引》(下称“《操作指引》”)，为股权分置改革的具体实施提供了程序和技术上的支持。

1、纵观《操作指引》，对适用“除外条款”时的具体实施步骤不甚明朗，甚至有矛盾之处。

《操作指引》第24条第4款提到，“承诺人在承诺函中应当载明承诺人声明：本承诺人将忠实履行承诺，承担相应的法律责任。除非受让人同意并有能力承担承诺责任，本承诺人将不转让所持有的股份。”

但《操作指引》第21条却规定“改革方案实施后承诺人不得变更、解除承诺。”

对非流通股股东解除限售的规定，仅见于《操作指引》第19条，即“原非流通股股东持有的股份限售期满，由公司董事会提交相关股份解除限售申请，经证券交易所复核后，可以向结算公司申请办理相关股份解除限售手续。”

2、“除外条款”在具体执行过程后，又牵涉到一个审查和判断的问题，即由哪方来判定受让人符合除外的条件。